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前几天刚刚发生的“略阳4男子涉嫌强奸12岁少女”一事，该案这几天已被略阳警方定性为“涉嫌嫖宿幼女罪”，坊间议论这几名村镇干部是涉嫌强奸幼女，但警方却定性为“涉嫌嫖宿幼女罪”，理由是这几名村鎮干部是去嫖宿的。甚至，连是否构成“涉嫌嫖宿幼女罪”还存疑问，按照办案民警的说法，“犯罪嫌疑人对女生未满14岁到底知不知道?还有对方是否自愿，而且有没有收取钱物，这都涉及对案件的定性。”这话的潜台词是，如果这几名村镇干部付了钱给女生并且女生是自愿的话，就不构成强奸罪而是“嫖宿幼女罪”;其次，如果这几名村镇干部在与这名女生发生关系时，不知道她未满14周岁，那么，甚至连“嫖宿幼女罪”也不构成。
5 i; h: o1 c2 @, y2 ? 这里涉及两个问题值得深思：其一，强奸罪也好、嫖宿幼女罪也罢，是否一定需要犯罪嫌疑人明知受害人未满14周岁为前提？其二，将所谓付钱给幼女的行为都视为嫖娼行为，进而将与幼女发生性关系的行为规定为嫖宿幼女罪是否妥当？人类文明日益进步，怎么还不如千百年前古人呢？ 8 F& ?) d. ?) Q) f
" V: O) c4 N( p) k3 c4 H 自从人类进入了文明社会，法律就对奸罪做出了规定，随着具有代表性案件的发生，法律自身也在不断地进行着补充和调整，从简单到复杂，从不完善到完善，奸罪也有着它自己的发展历程。 ! ^9 i4 f2 T8 M$ A
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在世界上大多数国家在规定中，凡是幼女在法定年龄之下，不管有没有钱物交易，不管是否自愿，与幼女有性行为一律界定为强奸。在我们的印象里中国古代处罚“强奸犯”的不外乎以下三种方式：杖刑、笞刑、绞刑。那么古代究竟是如何处理此类案件的呢？
9 ?; K0 e, H7 j西周：若连犯三次得不到赦免 ! [8 m1 `% n/ w
西周时期，社会文明刚刚起步，一切还处于混沌之中。法律的规定很是笼统，有时一个条文包括数种罪名，而每种罪名又没有一个确定的内涵和外延。可惜现存的关于西周的法律已经不多见了，我们只有在一些古书中才能找到它所留下的痕迹。后周：夫之妇被人强奸，男犯杀，妇人不坐。
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例如在《尚书·君陈》中有这样的记载，对于那些有损纲常礼教、扰乱风俗道德的人，连犯三次就不能得到赦免。像奸罪这样的“禽兽行”就是有损纲常礼教、扰乱风俗道德的行为，自然应包含于此。
# t# O2 H$ `( X: {0 H秦代：与主人通奸加重罚奴隶
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A0 B$ _( z7 O 到了秦代，男女通奸被认为是一种犯罪（我国现代刑法认为，通奸属于道德问题，不构成犯罪）。通奸既是犯罪，那么比通奸严重的强奸更是一种犯罪，所以强奸更应加重处罚。 & y5 Z$ E2 o9 `, _! W1 `7 C0 r! t
在秦代，若奴隶与主人发生了奸情，应比照奴隶殴打主人的刑罚加以处理。如果男奴隶和女主人发生了性关系，不论这种行为是女主人自愿的还是男奴隶强迫的，对于和牛马一样的奴隶而言都属于“犯上作乱”、“大逆不道”，要加重刑罚。
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y2 C' ?2 S" D& y汉代：守孝期通奸要判处死刑 , k/ V) R8 Y- v
奸罪在汉代得到了进一步的发展。汉律将奸罪分为通奸、强奸和居丧奸三种。 - U' @$ ]" O' n; c
通奸是男女双方自愿的。比如嗣侯董朝，在元狩三年任济南太守时与城阳王的女儿私通，被判处三年徒刑；嗣侯宣生，在元朔二年与别人的妻子通奸，结果被免职。
1 i/ p4 w; d. Y 汉律对强奸的定义为“不和谓之强”，强奸行为违背了妇女的意志，这与现代刑法关于强奸罪认定的主旨是一致的。
- G4 e" V+ V. k1 D在为父亲或者母亲守孝期间与人通奸的叫居丧奸，要被处以死刑。 " j; n' Y. Y3 R/ D! x; ~0 @
; s# o% C$ |2 A1 i唐代：经人撮合私通双方各判一年
1 S: p5 d$ B2 s0 |" ~* w 在唐确立了“强奸罪”，并施以严厉制裁后，这方面的律例就更详细了：唐代把奸罪分为通奸、强奸和媒奸三种。 5 ?8 w: t" q8 y1 u3 j
法律规定，通奸的男女双方各判刑一年半，如果是有丈夫的妇女要判刑两年。强奸的罪犯要罪加一等。 ) d2 `2 b" O% v" \: k
在唐代，徒刑分为五等，从一年半到三年，每加一等就加半年，所以强奸罪要比通奸罪多加半年，即判刑两年。比照我国现代刑法规定，犯强奸罪的处3年以上10年以下有期徒刑，可见唐代强奸罪的处罚下线比现代刑法要低。 # r, C7 L1 N6 s: w3 @2 f
强奸罪中，妇女是受害者，所以唐律还规定，凡是强奸罪，都不应追究妇女的刑事责任。 4 A+ `) t2 K% g& c
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元代：
; K$ T9 y; V9 ?; S8 M 关于与幼女发生性关系的行为规制始于元律，元代律法规定：“强奸幼女者处死，即便双方自愿发生性行为亦属强奸，10岁以下的女孩都属于幼女。”强奸有夫之妇者，死；无夫者，杖一百七；强奸十岁以上女者，杖一百七。在保护女性免受性侵害的进程上，有了“强奸幼女罪”。规定：强奸幼女者处死，虽和同强，女不坐。“幼女”的标准是“止十岁以下”。另，诸与奸妇同谋药死其妻者皆处死。
r" O+ d0 }, i4 B% b9 V明朝：凡豪势之人，强夺良家妻女奸占为妻妾者，绞。 8 ]" o! l! U, ^+ W
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“幼女”的年龄标准提搞两岁，定在十二岁。另，夫殴妻致死者，绞。以下情况别论，夫有殴骂妻妾，致妻妾自尽身死者勿论；夫殴妻，非斫伤(用刀斧砍)勿论。 $ u; \& J4 j: @8 w
《大明律·奸非》规定：“对强奸罪犯处以绞刑……如与12岁以下的幼女发生性关系，即便双方自愿亦属强奸。” 8 m* W! p7 @" `2 x* y& K) ?1 k
' S! R/ Q! a6 P" o0 n: C; i$ F清朝：处罚在违反意愿的背景下的单方强行性行为，制裁也不含糊沿用明律。 1 E8 D& m0 X" F3 I/ W
但“夫殴死有罪妻妾不为罪”一条也被继承，对妻因与夫口角而妻自缢，如无伤痕，不予追究。《大清律例》除沿袭明律外，额外规定：“强奸12岁以下10岁以上的幼女，判死缓（秋后问斩），即便双方自愿也同样。如果强奸10岁以下的幼女，斩立决。” . Y% c% S' M5 c0 Q4 J7 S5 f! w
0 G) [& b& p' T% n% i/ }, n不论从古至今，还是外国法律亦是如此，大同小异罢了，唯一与中国的“嫖幼罪”略有接近的是德国，德国刑法典规定，与16岁以下的人进行具有回报的性行为，其处罚方式与对儿童进行性犯罪中较轻的严重情形是一致的。 3 j1 D- T# r! C9 d
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除此之外，大多数国家都没有将嫖宿幼女行为从奸淫幼女行为中分离出来独立成罪。 $ N' s+ u& C D* L
总之，世界上大多数国家基本都对“奸淫幼女”持零容忍态度，判刑时几乎不考量事件发生时的条件，只是在法定年龄上略有不同。 请全国人大废除“嫖宿幼女罪”这项罪名！
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发表于 2013-6-22 10:41:28
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