该戴口罩没戴，违法？事故隐患？违章？｜分析下

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该戴口罩没戴，违法？事故隐患？违章？｜分析下原创 2017-05-10 白杰 刘洪亮
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在中国安全生产网论坛（现已关闭）中，版主发起过一个讨论：“现场查见从事XX作业工人XX未佩戴口罩XXX，是隐患?还是违法行为?还是需要继续调查加以确认?”结果引发了包括行政执法人员、企业安全管理人员等人员的热烈讨论。

( ?/ z4 ?0 H, g5 A7 M) X　　一、主要观点

% \! j0 p0 M# R0 @% C　　A(执法人员)：应该算隐患，警告后再次发现就算违法。

' q, @. X1 F6 N6 V　　B(执法人员)：具体情况具体分析，要看具体从事的工作和岗位，根据国家有关劳动防护用品配备标准，如果确需要佩带，那就是隐患无疑。另外，此行为违反国家有关标准，却并不一定违反具体的法律法规。但从广义的概念上还是违法行为，不然的话执法人员去干么了，所有行为都是在执法，发现违法的就要要纠正。话又说回来了，安全生产法第42条，明确规定生产经营单位要为职工配备劳动防护用品，第54条规定了职工佩带的义务。
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+ x5 [# Y7 s5 O  |( H" [　　C(执法人员)：如果公司有发，只是员工没有按规定佩戴的话，当场予以纠正就可以了。如果是因为公司根本没有配备劳动防护用品，那就限期改正。

$ Q7 G& H+ _: ^' v5 B. g! G- U　　D(企业人员)：可以算作是违法行为。
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+ N0 |/ v# f+ ?; i" {( l　　E(执法人员)：这要分两个层面来定性： 一是作业者未按照操作规程，佩戴劳动防护用具属违章 ;二是生产经营单位、作业者违反了《中华人民共和国安全生产法》属违法行为。

# {$ t/ I' S$ h. f　　F(执法人员)：作业者未佩戴劳动防护用品，事属事故隐患，不错;但是，也是从业人员违章行为。所以，设定的命题二选一存在问题，其实还有第三种情况的。
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' I0 a3 A% K+ A) X. |% M2 K+ w) Q　　G(企业人员)：典型隐患问题，最多构成违章而不是违法。

0 x' K2 g! ]# c* u( u  Y8 U　　H(企业人员)：应该是习惯性违章。
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# O$ {& e" r. Y. P! ~　　二、笔者观点

　　(一)前提条件
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2 H! K! _8 Z$ W, t8 K! r+ O3 d　　1.“XX作业”需要不需要佩戴防护用品?
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　　2.“工人XX”未佩戴防护用品的原因需要做调查，是生产经营单位单位没有购买、配发?还是从业人员自己不佩戴?

2 Q* M  V& l; c! ^" O5 @　　(二)主要适用依据
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　　1.是否需要佩戴防护用品：最适合使用的依据是《劳动防护用品配备标准(试行)》(国经贸安全[2000]189号)，典型的规范性文件，针对具体岗位、工种，确定是否需要配备防护用品、何种类型的防护用品，部分省也出台了相应的规范性文件，如《上海市劳动防护用品配置标准》(沪劳保发(1999)24号)，尽管有GB、GB/T、GBZ、GBZ/T，以及AQ等行业标准甚至地方标准都很多都做了相关规定，但无论其内容的规定和约束力均不及前述文件明确。
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+ P; {5 e' F3 p3 ]- W1 g　　2.调查要素：询问及调查痕迹性资料(制度、发采购发放记录等)。

! \1 l+ c1 I/ u* m　　三、结论及拓展讨论

* q( X- M, L# t　　(一)判断结论
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　　1.从业人员未佩戴劳动防护用品，事属事故隐患(人的不安全行为)，亦属从业人员的违法行为(安全生产法54条，但无罚则);

0 H# @5 {. n, Z' Y　　2.根据调查若是生产经营单位单位未配发劳动防护用品，则事属违法行为;
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　　3.若生产经营单位与此相关的制定等未建立或健全，则是另外违法行为了。
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; A1 ^* c7 g+ k) I　　(二)拓展讨论
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　　1.事故隐患和违法行为之间关系
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　　1)定义关系(违法行为系法定，法律法规规章未涉及的不能界定为违法行为，甚至规范性文件中拓展的也不可以);

4 S0 ]/ G% W0 h2 U: U8 R6 S/ ]5 w7 p/ L　　2)数量级关系，违法行为肯定是事故隐患，但事故隐患不一定是违法行为，也就是说事故隐患数一定会大于违法行为数;

  H1 z2 x0 v; q/ [7 ~' ^# F　　3)逻辑关系：事故隐患在一定条件下可以转化为违法行为;如，经责令整改后未如期整改的事故隐患，则为转为其它违法行为：拒不执行安全监管监察部门及其行政执法人员的安全监管监察指令。
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) p: }- F/ Q4 L0 A　　2.执法人员与企业安全管理人员对该行为的表述

　　就本次讨论中涉及的“违章”的表述，“违章”就安全生产法律法规方面，仅总局令第30号《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》有针对从业人员者，其余均是“违章指挥”，并非指从业人员，而是安全管理人员。

" y1 F  j( N: t# `" \　　也就是说，“违章”从企业安全管理人员的角度，是涉及企业内部的规章制度、行业标准这些规定;但“违章”从执法人员的角度，不能从行业标准、企业内部的规章制度这些方面来加以判定，从法律、法规、规章的实施来看，不宜如此说辞，这也是行政执法人员日常工作及执法中经常出现的错误。

emeipengxu

不是违法，是违规，就是违反某标准的规定。不能动不动就上纲上线。安全生产法是个大箩筐，什么都可以装