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该戴口罩没戴,违法?事故隐患?违章?|分析下原创 2017-05-10 白杰 刘洪亮
- b6 R" T$ H- b3 |在中国安全生产网论坛(现已关闭)中,版主发起过一个讨论:“现场查见从事XX作业工人XX未佩戴口罩XXX,是隐患?还是违法行为?还是需要继续调查加以确认?”结果引发了包括行政执法人员、企业安全管理人员等人员的热烈讨论。
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一、主要观点
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# J8 N. H0 r. F0 n3 j# U% u A(执法人员):应该算隐患,警告后再次发现就算违法。- `8 y0 T9 f& o5 A( }$ P/ S
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B(执法人员):具体情况具体分析,要看具体从事的工作和岗位,根据国家有关劳动防护用品配备标准,如果确需要佩带,那就是隐患无疑。另外,此行为违反国家有关标准,却并不一定违反具体的法律法规。但从广义的概念上还是违法行为,不然的话执法人员去干么了,所有行为都是在执法,发现违法的就要要纠正。话又说回来了,安全生产法第42条,明确规定生产经营单位要为职工配备劳动防护用品,第54条规定了职工佩带的义务。
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C(执法人员):如果公司有发,只是员工没有按规定佩戴的话,当场予以纠正就可以了。如果是因为公司根本没有配备劳动防护用品,那就限期改正。
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. y% J& @6 X1 W D(企业人员):可以算作是违法行为。
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E(执法人员):这要分两个层面来定性: 一是作业者未按照操作规程,佩戴劳动防护用具属违章 ;二是生产经营单位、作业者违反了《中华人民共和国安全生产法》属违法行为。. z) C1 Y& `) G4 ~
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F(执法人员):作业者未佩戴劳动防护用品,事属事故隐患,不错;但是,也是从业人员违章行为。所以,设定的命题二选一存在问题,其实还有第三种情况的。
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" r0 X, e# l$ P6 T1 { G(企业人员):典型隐患问题,最多构成违章而不是违法。
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H(企业人员):应该是习惯性违章。
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# K8 B' F- M& y! v c$ Q- t 二、笔者观点
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/ f0 a& h' I1 ^* G (一)前提条件/ U& Y; e! I& @2 W$ r M
5 m$ l1 y' t( j" }+ ~( `% V 1.“XX作业”需要不需要佩戴防护用品?6 {8 A2 l% m6 K% E6 J7 i, l
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2.“工人XX”未佩戴防护用品的原因需要做调查,是生产经营单位单位没有购买、配发?还是从业人员自己不佩戴?
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(二)主要适用依据 o1 p* Y" @! L% `9 U
9 H$ `2 k5 C8 m8 J9 R x7 ] 1.是否需要佩戴防护用品:最适合使用的依据是《劳动防护用品配备标准(试行)》(国经贸安全[2000]189号),典型的规范性文件,针对具体岗位、工种,确定是否需要配备防护用品、何种类型的防护用品,部分省也出台了相应的规范性文件,如《上海市劳动防护用品配置标准》(沪劳保发(1999)24号),尽管有GB、GB/T、GBZ、GBZ/T,以及AQ等行业标准甚至地方标准都很多都做了相关规定,但无论其内容的规定和约束力均不及前述文件明确。8 {6 j, U, S' Z/ H) ]# E! T$ V: B
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2.调查要素:询问及调查痕迹性资料(制度、发采购发放记录等)。8 K' A+ G4 D" Z5 ~2 ~- H
2 l# ]" G& O5 ]0 ?0 ]6 r- e6 a 三、结论及拓展讨论
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(一)判断结论
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. S1 s! L' _$ h1 ~. Y0 |( {$ n 1.从业人员未佩戴劳动防护用品,事属事故隐患(人的不安全行为),亦属从业人员的违法行为(安全生产法54条,但无罚则);& {3 a* g6 _* o5 ]9 J u" f! Q# i
. l" ? |9 ~1 J' ~ 2.根据调查若是生产经营单位单位未配发劳动防护用品,则事属违法行为;! A8 A9 P/ Q5 p I" W; }% x7 O, L4 v
8 J, a8 K5 o3 a3 q1 w& g 3.若生产经营单位与此相关的制定等未建立或健全,则是另外违法行为了。
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(二)拓展讨论7 b; B9 Z' D" o, S
9 k6 j: C* I& V/ A 1.事故隐患和违法行为之间关系2 d' U5 {9 `$ W3 V; g3 x
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1)定义关系(违法行为系法定,法律法规规章未涉及的不能界定为违法行为,甚至规范性文件中拓展的也不可以);8 J3 X/ l6 x, y Y
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2)数量级关系,违法行为肯定是事故隐患,但事故隐患不一定是违法行为,也就是说事故隐患数一定会大于违法行为数;4 x4 a" K8 C2 m
/ ^1 y% A l6 A: ]: H. Z7 V 3)逻辑关系:事故隐患在一定条件下可以转化为违法行为;如,经责令整改后未如期整改的事故隐患,则为转为其它违法行为:拒不执行安全监管监察部门及其行政执法人员的安全监管监察指令。, e. s$ z4 V" p E
/ P9 T2 G' _) f: C& X 2.执法人员与企业安全管理人员对该行为的表述
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0 f' t6 V$ P& r! n1 y2 a 就本次讨论中涉及的“违章”的表述,“违章”就安全生产法律法规方面,仅总局令第30号《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》有针对从业人员者,其余均是“违章指挥”,并非指从业人员,而是安全管理人员。6 `3 _' S: a( Q' H" c( { }
j7 q) t, ~4 C4 r- \% {9 O; J 也就是说,“违章”从企业安全管理人员的角度,是涉及企业内部的规章制度、行业标准这些规定;但“违章”从执法人员的角度,不能从行业标准、企业内部的规章制度这些方面来加以判定,从法律、法规、规章的实施来看,不宜如此说辞,这也是行政执法人员日常工作及执法中经常出现的错误。 4 T, o5 L# C1 z1 I8 k: {+ H
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