该戴口罩没戴，违法？事故隐患？违章？｜分析下

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该戴口罩没戴，违法？事故隐患？违章？｜分析下原创 2017-05-10 白杰 刘洪亮
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在中国安全生产网论坛（现已关闭）中，版主发起过一个讨论：“现场查见从事XX作业工人XX未佩戴口罩XXX，是隐患?还是违法行为?还是需要继续调查加以确认?”结果引发了包括行政执法人员、企业安全管理人员等人员的热烈讨论。
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　　一、主要观点
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　　A(执法人员)：应该算隐患，警告后再次发现就算违法。

" a3 a6 U# Q/ Q9 Y0 T3 ~8 V　　B(执法人员)：具体情况具体分析，要看具体从事的工作和岗位，根据国家有关劳动防护用品配备标准，如果确需要佩带，那就是隐患无疑。另外，此行为违反国家有关标准，却并不一定违反具体的法律法规。但从广义的概念上还是违法行为，不然的话执法人员去干么了，所有行为都是在执法，发现违法的就要要纠正。话又说回来了，安全生产法第42条，明确规定生产经营单位要为职工配备劳动防护用品，第54条规定了职工佩带的义务。

5 z* f! C, \: J2 T! Y　　C(执法人员)：如果公司有发，只是员工没有按规定佩戴的话，当场予以纠正就可以了。如果是因为公司根本没有配备劳动防护用品，那就限期改正。
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　　D(企业人员)：可以算作是违法行为。
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0 A" V1 C) u& \- Y/ O" t" B1 H( }) Y　　E(执法人员)：这要分两个层面来定性： 一是作业者未按照操作规程，佩戴劳动防护用具属违章 ;二是生产经营单位、作业者违反了《中华人民共和国安全生产法》属违法行为。

4 _$ H' U! d) a" W3 ~+ ]' v　　F(执法人员)：作业者未佩戴劳动防护用品，事属事故隐患，不错;但是，也是从业人员违章行为。所以，设定的命题二选一存在问题，其实还有第三种情况的。

　　G(企业人员)：典型隐患问题，最多构成违章而不是违法。
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　　H(企业人员)：应该是习惯性违章。

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3 \9 ^6 g  c! t  n　　二、笔者观点

. K+ K' W- z; e: g, H+ K, ]　　(一)前提条件
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' n. D3 p5 p; X　　1.“XX作业”需要不需要佩戴防护用品?

　　2.“工人XX”未佩戴防护用品的原因需要做调查，是生产经营单位单位没有购买、配发?还是从业人员自己不佩戴?

　　(二)主要适用依据
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6 {9 h! v. V$ r# i　　1.是否需要佩戴防护用品：最适合使用的依据是《劳动防护用品配备标准(试行)》(国经贸安全[2000]189号)，典型的规范性文件，针对具体岗位、工种，确定是否需要配备防护用品、何种类型的防护用品，部分省也出台了相应的规范性文件，如《上海市劳动防护用品配置标准》(沪劳保发(1999)24号)，尽管有GB、GB/T、GBZ、GBZ/T，以及AQ等行业标准甚至地方标准都很多都做了相关规定，但无论其内容的规定和约束力均不及前述文件明确。

　　2.调查要素：询问及调查痕迹性资料(制度、发采购发放记录等)。

* n8 c: n% E( a& a　　三、结论及拓展讨论
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% E( L+ W; q4 \0 \  `( p　　(一)判断结论
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! P$ |0 X* [6 T+ S　　1.从业人员未佩戴劳动防护用品，事属事故隐患(人的不安全行为)，亦属从业人员的违法行为(安全生产法54条，但无罚则);
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9 O7 f, Z2 S- n8 p. E4 c% x　　2.根据调查若是生产经营单位单位未配发劳动防护用品，则事属违法行为;

! o$ ^7 V) G2 ]　　3.若生产经营单位与此相关的制定等未建立或健全，则是另外违法行为了。
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. z" h, l! h' C2 J5 r3 H5 N! T　　(二)拓展讨论

0 \7 l# ~& t; ^; K　　1.事故隐患和违法行为之间关系
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2 X- s; O, h% i0 r  W" Y: P　　1)定义关系(违法行为系法定，法律法规规章未涉及的不能界定为违法行为，甚至规范性文件中拓展的也不可以);

　　2)数量级关系，违法行为肯定是事故隐患，但事故隐患不一定是违法行为，也就是说事故隐患数一定会大于违法行为数;
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　　3)逻辑关系：事故隐患在一定条件下可以转化为违法行为;如，经责令整改后未如期整改的事故隐患，则为转为其它违法行为：拒不执行安全监管监察部门及其行政执法人员的安全监管监察指令。
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* m# ]. M8 E$ m4 x. k* w6 r- n& \　　2.执法人员与企业安全管理人员对该行为的表述
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" _7 {# @/ c9 H& k　　就本次讨论中涉及的“违章”的表述，“违章”就安全生产法律法规方面，仅总局令第30号《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》有针对从业人员者，其余均是“违章指挥”，并非指从业人员，而是安全管理人员。

　　也就是说，“违章”从企业安全管理人员的角度，是涉及企业内部的规章制度、行业标准这些规定;但“违章”从执法人员的角度，不能从行业标准、企业内部的规章制度这些方面来加以判定，从法律、法规、规章的实施来看，不宜如此说辞，这也是行政执法人员日常工作及执法中经常出现的错误。

emeipengxu

不是违法，是违规，就是违反某标准的规定。不能动不动就上纲上线。安全生产法是个大箩筐，什么都可以装