该戴口罩没戴，违法？事故隐患？违章？｜分析下

wxsunhao

该戴口罩没戴，违法？事故隐患？违章？｜分析下原创 2017-05-10 白杰 刘洪亮
, C. t" G! e% \3 X

在中国安全生产网论坛（现已关闭）中，版主发起过一个讨论：“现场查见从事XX作业工人XX未佩戴口罩XXX，是隐患?还是违法行为?还是需要继续调查加以确认?”结果引发了包括行政执法人员、企业安全管理人员等人员的热烈讨论。
8 B) z" l& ?, J" Y3 f( S
　　一、主要观点

2 k1 J5 i8 S/ I# J$ c, o　　A(执法人员)：应该算隐患，警告后再次发现就算违法。

3 [) L5 u8 K$ I$ t　　B(执法人员)：具体情况具体分析，要看具体从事的工作和岗位，根据国家有关劳动防护用品配备标准，如果确需要佩带，那就是隐患无疑。另外，此行为违反国家有关标准，却并不一定违反具体的法律法规。但从广义的概念上还是违法行为，不然的话执法人员去干么了，所有行为都是在执法，发现违法的就要要纠正。话又说回来了，安全生产法第42条，明确规定生产经营单位要为职工配备劳动防护用品，第54条规定了职工佩带的义务。
6 H% {# s/ d* \* @( m1 [# p
　　C(执法人员)：如果公司有发，只是员工没有按规定佩戴的话，当场予以纠正就可以了。如果是因为公司根本没有配备劳动防护用品，那就限期改正。
* h: b! u% `! ]2 `
5 D1 P5 A% w7 d　　D(企业人员)：可以算作是违法行为。

　　E(执法人员)：这要分两个层面来定性： 一是作业者未按照操作规程，佩戴劳动防护用具属违章 ;二是生产经营单位、作业者违反了《中华人民共和国安全生产法》属违法行为。

  ?6 }' Z( y0 k3 K& m- x* O- W　　F(执法人员)：作业者未佩戴劳动防护用品，事属事故隐患，不错;但是，也是从业人员违章行为。所以，设定的命题二选一存在问题，其实还有第三种情况的。

　　G(企业人员)：典型隐患问题，最多构成违章而不是违法。

　　H(企业人员)：应该是习惯性违章。
& `7 x! V" s! G% [
: b+ ?1 C6 ~9 O* ?3 k7 g9 h　　……

* o: P+ k& ?& Y. {　　二、笔者观点

　　(一)前提条件

　　1.“XX作业”需要不需要佩戴防护用品?

　　2.“工人XX”未佩戴防护用品的原因需要做调查，是生产经营单位单位没有购买、配发?还是从业人员自己不佩戴?

　　(二)主要适用依据

　　1.是否需要佩戴防护用品：最适合使用的依据是《劳动防护用品配备标准(试行)》(国经贸安全[2000]189号)，典型的规范性文件，针对具体岗位、工种，确定是否需要配备防护用品、何种类型的防护用品，部分省也出台了相应的规范性文件，如《上海市劳动防护用品配置标准》(沪劳保发(1999)24号)，尽管有GB、GB/T、GBZ、GBZ/T，以及AQ等行业标准甚至地方标准都很多都做了相关规定，但无论其内容的规定和约束力均不及前述文件明确。
0 s2 ^9 s) A* `- f
6 c0 X: T, ^  J. D& u: t　　2.调查要素：询问及调查痕迹性资料(制度、发采购发放记录等)。

1 O4 ~4 l) `9 f2 E' M0 G, B　　三、结论及拓展讨论
2 G# h9 {: E& D) R
　　(一)判断结论

8 t3 w' \1 K& ]5 _; k　　1.从业人员未佩戴劳动防护用品，事属事故隐患(人的不安全行为)，亦属从业人员的违法行为(安全生产法54条，但无罚则);

　　2.根据调查若是生产经营单位单位未配发劳动防护用品，则事属违法行为;
  ~" d/ G9 ?* E& z
　　3.若生产经营单位与此相关的制定等未建立或健全，则是另外违法行为了。

) m2 w: }: C5 [/ J5 Y, q5 K　　(二)拓展讨论
; J- |( {& V; J& a: \) P. d
　　1.事故隐患和违法行为之间关系

' A2 e3 I2 u1 O' L6 @0 [　　1)定义关系(违法行为系法定，法律法规规章未涉及的不能界定为违法行为，甚至规范性文件中拓展的也不可以);
8 G- N. O/ a. M+ j, S
　　2)数量级关系，违法行为肯定是事故隐患，但事故隐患不一定是违法行为，也就是说事故隐患数一定会大于违法行为数;
( @$ i8 H$ L( y0 H+ B$ d
2 U2 f2 W1 U& N. u& Y- \3 K　　3)逻辑关系：事故隐患在一定条件下可以转化为违法行为;如，经责令整改后未如期整改的事故隐患，则为转为其它违法行为：拒不执行安全监管监察部门及其行政执法人员的安全监管监察指令。
( D4 I; L5 h2 y1 o  Z5 n
# W- d8 L2 ?3 B" K　　2.执法人员与企业安全管理人员对该行为的表述
5 q( {5 f% }! C* u" K, P
! z2 a" ~) T% E' `; C5 H! v" N　　就本次讨论中涉及的“违章”的表述，“违章”就安全生产法律法规方面，仅总局令第30号《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》有针对从业人员者，其余均是“违章指挥”，并非指从业人员，而是安全管理人员。

) T1 O( o) G6 e9 U) m　　也就是说，“违章”从企业安全管理人员的角度，是涉及企业内部的规章制度、行业标准这些规定;但“违章”从执法人员的角度，不能从行业标准、企业内部的规章制度这些方面来加以判定，从法律、法规、规章的实施来看，不宜如此说辞，这也是行政执法人员日常工作及执法中经常出现的错误。

9 `0 J, ^! E+ K+ F4 u8 F  z
2 j4 t+ {2 s  \/ b& ?+ B

emeipengxu

不是违法，是违规，就是违反某标准的规定。不能动不动就上纲上线。安全生产法是个大箩筐，什么都可以装